勞動法開除員工的規(guī)定
一、公司解除合同補償
有無補償金和多少補償金與自辭、被辭沒有直接關系,關鍵問題要看原因。
1、自辭的,如果用人單位有以下“勞動者解除勞動合同,用人單位應當支付經(jīng)濟補償金的11種情形”,就需要支付經(jīng)濟補償金,否則就不需要支付。
2、被辭的,如果用人單位有以下“用人單位解除或終止勞動合同,應當向勞動者支付經(jīng)濟補償金的12情形”就需要支付經(jīng)濟補償金,否則就不需要支付。被辭的,用人單位按照勞動合同法第三十九條規(guī)定解除勞動合同的不需要支付補償金,
按照勞動合同法第四十條規(guī)定解除勞動合同的,提前30天通知就不需要支付補償金,沒有提前通知的支付一個月工資的補償金作為代通金。被辭的,如果用人單位違反勞動合同法規(guī)定,
在勞動者沒有過失的情況下無理由單方面解除勞動合同的,應當賠償2倍的經(jīng)濟補償金。
二、經(jīng)濟補償金計算標準參見以下《勞動合同法》第四十七條規(guī)定
用人單位需向勞動者支付經(jīng)濟補償金的23種情形,依據(jù)《勞動合同法》的規(guī)定,在23種情形下,用人單位需向勞動者支付經(jīng)濟補償金:
(一)勞動者解除勞動合同,用人單位應當支付經(jīng)濟補償金的有11種情形:
1、用人單位未按照勞動合同約定提供勞動保護或者勞動條件,勞動者解除勞動合同的;
2、用人單位未及時足額支付勞動報酬,勞動者解除勞動合同的;
3、用人單位低于當?shù)刈畹凸べY標準支付勞動者工資,勞動者解除勞動合同的;
4、用人單位未依法為勞動者繳納社會保險費,勞動者解除勞動合同的;
5、用人單位的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定,損害勞動者權益,勞動者解除勞動合同的;
6、用人單位以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危,使勞動者在違背真實意思的情況下訂立或者變更勞動合同,致使勞動合同無效,勞動者解除勞動合同的;
7、用人單位免除自己的法定責任、排除勞動者權利,致使勞動合同無效,勞動者解除勞動合同的;
8、用人單位訂立勞動合同違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定,致使勞動合同無效,勞動者解除勞動合同的;
9、用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強迫勞動,勞動者解除勞動合同的;
10、用人單位違章指揮、強令冒險作業(yè)危及勞動者人身安全,勞動者解除勞動合同的;
11、法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。
(二)用人單位解除或終止勞動合同,應當向勞動者支付經(jīng)濟補償金的有12情形:
1、用人單位提出,雙方協(xié)商解除勞動合同的。
2、勞動者患病或者非因工負傷,在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作,也不能從事由用人單位另行安排的工作,用人單位解除勞動合同的;
3、勞動者不能勝任工作,經(jīng)過培訓或者調整工作崗位,仍不能勝任工作,用人單位解除勞動合同的;
4、勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化,致使勞動合同無法履行,經(jīng)用人單位與勞動者協(xié)商,未能就變更勞動合同內(nèi)容達成協(xié)議,用人單位解除勞動合同的;
5、用人單位依照企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定進行重整,依法裁減人員的;
6、用人單位生產(chǎn)經(jīng)營發(fā)生嚴重困難,依法裁減人員的;
7、企業(yè)轉產(chǎn)、重大技術革新或者經(jīng)營方式調整,經(jīng)變更勞動合同后,仍需裁減人員,用人單位依法定程序裁減人員的;
8、其他因勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀經(jīng)濟情況發(fā)生重大變化,致使勞動合同無法履行,用人單位依法定程序裁減人員的。
9、勞動合同期滿,勞動者同意續(xù)訂勞動合同而用人單位不同意續(xù)訂勞動合同,由用人單位終止固定期限勞動合同的;
10、因用人單位被依法宣告破產(chǎn)而終止勞動合同的;
11、因用人單位被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉、撤銷或者用人單位決定提前解散而終止勞動合同的;
12、法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形
三、經(jīng)濟補償計算基數(shù)中工資的確定
《勞動合同法》第四十七條規(guī)定,勞動合同解除或終止后,用人單位應當按照勞動者在本單位工作的年限,每滿一年支付一個月工資的標準向勞動者支付經(jīng)濟補償。六個月以上不滿一年的,按一年計算;不滿六個月的,支付半個月工資的經(jīng)濟補償。計算經(jīng)濟補償金的“工資”標準如何確定?
實踐中很多用人單位在計算經(jīng)濟補償時,以勞動者的最低工資或基本工資作為計算基數(shù),損害了勞動者的合法權益。這就必須理解“工資”的含義。
四、相關法律規(guī)定
1、《關于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國勞動法〉若干問題的意見》(勞部發(fā)[1995]309號)第五十三條規(guī)定,勞動法中的“工資”是指用人單位依據(jù)國家有關規(guī)定或勞動合同的約定,以貨幣形式直接支付給本單位勞動者的勞動報酬,一般包括計時工資、計件工資、獎金、津貼和補貼、延長工作時間的工資報酬以及特殊情況下支付的工資等。
2、實踐中勞動者的工資一般有基本工資、應發(fā)工資、實發(fā)工資之分。基本工資通常是用人單位給勞動者設定的底薪,一般未包括加班工資、津貼、補貼、福利待遇等。應發(fā)工資是指勞動者提供正常勞動按照法律規(guī)定應當獲得的全部工資,包括了基本工資、加班工資、獎金、津貼等。實發(fā)工資是勞動者每月實際拿到的工資,通常會被扣減一些費用,比如代扣代繳社會保險費、所得稅,扣伙食費、房租費等,勞動者實際到手的金額通常會比應發(fā)工資少。經(jīng)濟補償金的計算應當以勞動者的應發(fā)工資作為基數(shù),而不是以基本工資、實發(fā)工資為基數(shù)。
基本工資僅僅是勞動者工資的一部分,顯然不能作為經(jīng)濟補償?shù)挠嬎慊鶖?shù),而實發(fā)工資并不能真實體現(xiàn)勞動者的工資水平,
比如用人單位不按規(guī)定支付加班費、克扣工資等違法行為都可導致實發(fā)工資低于勞動者實際的工資,顯然也不能作為經(jīng)濟補償?shù)挠嬎慊鶖?shù)。
勞動法辭退員工的情形
勞動法下的辭退之一:試用期辭退
試用期辭退的法律依據(jù)為《勞動合同法》第39條,具體表現(xiàn)為:
首先,依據(jù)勞動法在試用期聶要辭退員工前提是雙方簽訂有勞動合同,且勞動合同中關于試用期的約定合法,即符合《勞動合同法》第19條的規(guī)定,勞動合同期限三個月以上不滿一年的,試用期不得超過一個月;勞動合同期限一年以上不滿三年的,試用期不得超過二個月;三年以上固定期限和無固定期限的勞動合同,試用期不得超過六個月。同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期。以完成一定工作任務為期限的勞動合同或者勞動合同期限不滿三個月的,不得約定試用期。試用期包含在勞動合同期限內(nèi)。勞動合同僅約定試用期的,試用期不成立,該期限為勞動合同期限。企業(yè)如違反上述規(guī)定與員工約定試用期的,由勞動行政部門責令改正;違法約定的試用期已經(jīng)履行的,由企業(yè)以員工試用期滿月工資為標準,按已經(jīng)履行的超過法定試用期的期間向員工支付賠償金。
其次,依據(jù)勞動法在試用期內(nèi)辭退員工,須證明員工不符合錄用條件。企業(yè)要證明:有明確的錄用條件;錄用條件已向員工書面明確;員工不符合錄用條件;在試用期內(nèi)作出辭退決定。這四個方面均具備了,才能保證在試用期辭退員工不會出現(xiàn)法律風險或將法律風險降低到最小。
我們認為,對于具體錄用條件的制定,特別是禁忌性條件,除了應當不違反法律的強制性規(guī)定,還應當具有合理性。合理性的標準會因崗位和行業(yè)不同而有差異,建議企業(yè)在設置錄用條件條款時,可以考慮通用與特別的分別規(guī)定,如將違紀、工作態(tài)度、工作能力等規(guī)定在通用條款中,將性別、健康狀況、技能證書等規(guī)定在特別條款中,且說明這樣特別規(guī)定的原因。這樣做的好處,既可以避免違反法律,出現(xiàn)歧視性條款,也可以讓員工明白錄用條件的合理性,消除未被錄用者的不滿心理,避免勞動爭議的出現(xiàn)。制定了可靠的錄用條件,只是成功運用它的第一步,還需要制定在操作上的程序制度,包括向員工公示錄用條件(如在錄用制度中規(guī)定告知條款,詳細列明告知義務的具體執(zhí)行人、告知時間等,建議告知時間放在簽訂勞動合同的同時,且要有員工簽字的知曉并表示遵守執(zhí)行的說明書),制定詳細的考核制度(如哪個部門考核,何時考核,如何考核等),考核結束后,應及時比對考核結果和錄用條件,及時在試用期內(nèi)作出處理決定等。
勞動法下的辭退之二:嚴重違紀員工的辭退
以嚴重違紀為由辭退員工,注意以下要點:首先應有規(guī)章制度作為依據(jù),需要企業(yè)在員工手冊或者規(guī)章制度對嚴重違紀的情形作出明確定義并做具體列舉,這種定義和列舉同時還必須符合法律法規(guī)規(guī)定,符合人之常情。規(guī)章制度制定后,還需要按照法律規(guī)定的程序讓員工參與討論、與工會或者員工代表協(xié)商、向員工公示等。這種民主討論、協(xié)商、公示的程序必須按照法律規(guī)定的要求去做,同時還應注意保留相關的證據(jù),以免在將來發(fā)生爭議時無法舉證說明制度已經(jīng)履行了法定的制定程序。員工是否違紀需要有明確的證據(jù)來證明,企業(yè)在處理員工違紀事件時,要注意保留證據(jù),否則會面臨敗訴的法律風險。此外,企業(yè)還應事先將辭退的理由通知工會,通知員工本人,否則將可能導致辭退永遠沒有結果,不會發(fā)生法律效力。
勞動法下的辭退之三:嚴重失職、營私舞弊,給企業(yè)利益造成重大損害的員工的辭退
依此條辭退員工,必須符合兩個條件:一是嚴重失職;二是重大損失。所謂嚴重失職,企業(yè)必須能夠證明員工的職務要求是明確的,還要能夠證明員工的行為是否屬于失職,是否屬于嚴重失職。嚴重失職是指員工在履行勞動合同期間,沒有按照崗位職責履行自己的義務,違反其忠于職守、維護和增進企業(yè)利益的義務,有未盡職責的嚴重過失行為或者利用職務之便謀取私利的故意行為,使企業(yè)有形財產(chǎn)、無形財產(chǎn)遭受重大損害。所謂重大損失,企業(yè)需舉證證明其遭受了經(jīng)濟損失,這個經(jīng)濟損失需要企業(yè)來計算,然后企業(yè)還要有證據(jù)能夠證明這個經(jīng)濟損失已經(jīng)到了重大的境地。多少屬于重大損失,企業(yè)可以在合理的范圍內(nèi)進行規(guī)定,企業(yè)沒有規(guī)定的,由司法機構來裁定。如果員工認為企業(yè)規(guī)定的不合理的,有權申請仲裁要求仲裁委或者法院對其合理性進行界定。