隨著二胎政策的全面放開，廣東省于2018年5月修訂了《廣東省人口與計劃生育條例》，其第十三條規(guī)定“提倡一對夫妻生育兩個子女�！鄙钲谑袆t廢止了《深圳經(jīng)濟特區(qū)人口與計劃生育條例》但迄今未出臺新的條例。因此，目前深圳市的關(guān)于產(chǎn)假方面的法規(guī)與廣東省保持一致。筆者結(jié)合相關(guān)最新法規(guī)、廣東省高級人民法院、深圳市中級人民法院相關(guān)政策以及實際司法判例，就深圳市產(chǎn)假相關(guān)爭議問題總結(jié)如下：
一、關(guān)于產(chǎn)假的天數(shù)
首先，根據(jù)《女職工勞動保護特別規(guī)定》第七條以及《廣東省實施《女職工勞動保護特別規(guī)定》辦法》第十一條規(guī)定：女職工生育享受的產(chǎn)假為178天，其中包括98天的基本產(chǎn)假以及廣東省規(guī)定給予的80天獎勵產(chǎn)假。關(guān)于98天基本產(chǎn)假，全國規(guī)定是一致的；關(guān)于80天獎勵產(chǎn)假，則由廣東省特殊規(guī)定，至于其他省市是否有規(guī)定則以其他省市規(guī)定為準；
其次，根據(jù)上述規(guī)定，如果女職工生育時難產(chǎn)的，再在上述基礎(chǔ)上增加30天。即女職工難產(chǎn)的，享受產(chǎn)假為208天；
另外再根據(jù)上述規(guī)定，如果女職工懷孕4個月內(nèi)流產(chǎn)的，也享有15天產(chǎn)假；懷孕4-7個月流產(chǎn)的，享有42天產(chǎn)假；懷孕7個月以上流產(chǎn)的，享有75天產(chǎn)假。
需要補充的是，女職工享受80天獎勵產(chǎn)假的前提是必須符合國家法律法規(guī)，即第一胎及第二胎。超過的，則不能享受獎勵產(chǎn)假。
二、關(guān)于產(chǎn)假期間的待遇
根據(jù)《深圳市員工工資支付條例》第二十二條規(guī)定：員工依法享受產(chǎn)假的，用人單位應(yīng)當視為提供正常勞動并支付工資。比如：員工產(chǎn)假前工資為10000元每月，則產(chǎn)假期間也應(yīng)當按10000元每月發(fā)放。
關(guān)于上述產(chǎn)假待遇的支付方式為：
首先，根據(jù)《廣東省實施《女職工勞動保護特別規(guī)定》辦法》第十三條，在女職工參加生育保險的情況下，產(chǎn)假津貼應(yīng)當由社會保險基金支付。如果由于用人單位欠繳生育保險等導致女職工領(lǐng)取的生育津貼低于原產(chǎn)假期工資的，應(yīng)當由用人單位補足差額。比如，女職工產(chǎn)假前月工資為10000元，產(chǎn)假期間僅領(lǐng)取生育津貼每月5000元，則由用人單位補足5000元差額；
其次，如果女職工未參加生育保險，則產(chǎn)假期間的待遇全部由用人單位支付。
很多人問，如果該員工每月10000元工資中包括基本工資5000元+加班費3000元+相關(guān)補貼2000元，由于產(chǎn)假期間不可能再加班，公司還應(yīng)當按10000元標準發(fā)放嗎？
根據(jù)《深圳市中級人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件的裁判指引》第一百零三條規(guī)定“未參加生育保險的女職工產(chǎn)假期間的生育津貼，應(yīng)由用人單位按該女職工產(chǎn)假前12個月包括加班工資在內(nèi)的平均工資計發(fā)”。因此公司還是應(yīng)當按10000元標準支付，這符合相關(guān)女職工保護法律的立法精神，也防止相關(guān)企業(yè)惡意調(diào)整員工工資結(jié)構(gòu)以規(guī)避其支付產(chǎn)假工資的義務(wù)。
但上述不包括80天的獎勵產(chǎn)假，根據(jù)《廣東省高級人民法院、廣東省勞動人事爭議仲裁委員會關(guān)于勞動人事爭議仲裁與訴訟銜接若干意見》第六條規(guī)定，女方享受八十日的獎勵假，產(chǎn)假期間的工資應(yīng)按職工正常出勤情況下的應(yīng)得工資計算，但加班工資、高溫津貼、支付周期超過一個月或未確定支付周期的勞動報酬除外。
